חברה בע"מ היא אישיות משפטית נפרדת מבעליה מרגע רישומה אצל רשם החברות וקבלת תעודת ההתאגדות, בהתאם לחוק החברות, התשנ"ט-1999. עקרון האחריות המוגבלת מגן על בעלי המניות מפני חובות החברה, אך הוא אינו מוחלט: סעיף 6 לחוק החברות מאפשר לבית המשפט לייחס חוב של החברה לבעל מניה (הרמת מסך) כאשר נעשה שימוש באישיות המשפטית הנפרדת באופן שיש בו כדי להונות אדם או לקפח נושה, או תוך נטילת סיכון בלתי סביר ביחס ליכולת החברה לפרוע את חובותיה.
ריכזנו כאן את השאלות שחוזרות אצל יזמים ובעלי עסקים לאורך כל מחזור החיים של החברה: מהקמה, דרך ניהול שוטף ואחריות דירקטורים, ועד סכסוכים בין בעלי מניות. התשובות מנוסחות באופן מעשי, ומצביעות על הנקודות שבהן שווה להיוועץ מראש ולא בדיעבד.
הקמת חברה: השלבים המרכזיים
- בחירת שם ובדיקתו. השם חייב לעמוד בדרישות רשם החברות ואינו יכול להטעות או לפגוע בסימן מסחר קיים. בדיקה מקדימה חוסכת דחייה של הבקשה.
- גיבוש תקנון החברה. התקנון הוא מסמך היסוד. הוא קובע את מטרות החברה, את הון המניות, את הזכויות הנלוות לכל סוג מניה ואת דרכי קבלת ההחלטות.
- חתימת הסכם מייסדים. הסכם נפרד בין המייסדים, הקובע את חלוקת המניות, את תרומת כל שותף, מנגנוני הכרעה במחלוקת ומנגנוני יציאה.
- הגשת מסמכי ההתאגדות ותשלום האגרה. הבקשה מוגשת לרשם החברות בצירוף התקנון, הצהרות המייסדים והדירקטורים הראשונים.
- קבלת תעודת התאגדות. מרגע זה החברה היא אישיות משפטית עצמאית, המסוגלת להתקשר בחוזים, להחזיק נכסים ולהיתבע בשמה.
- רישום ברשויות המס ופתיחת חשבון ייעודי. רישום במס הכנסה ובמע"מ, ופתיחת חשבון בנק נפרד לחלוטין מחשבונות הבעלים. לתכנון מבנה המס ראו: עורך דין מיסים: שומות, השגות וגילוי מרצון.
הסכם מייסדים אינו מותרות. רוב הסכסוכים בחברות קטנות אינם נובעים מהחוק אלא מכך שלא נקבע מראש מה קורה כאשר שותף רוצה לצאת, כאשר שותף אינו עומד בהתחייבותו, או כאשר נדרשת הזרמת הון נוספת. לניסוח נכון של הסכמים מסחריים ראו: הקמת חברה בע"מ בישראל: המדריך המקיף.
אחריות מוגבלת והרמת מסך
הכלל הוא שבעל מניה אחראי לחובות החברה רק עד גובה הסכום שהתחייב לשלם עבור מניותיו. זהו היתרון המרכזי של התאגדות כחברה בע"מ. החריג קבוע בסעיף 6 לחוק החברות, ומאפשר לבית המשפט לייחס חוב של החברה לבעל מניה בה כאשר בנסיבות העניין צודק ונכון לעשות כן, ובהתקיים אחד משני אלה: שימוש באישיות המשפטית הנפרדת באופן שיש בו כדי להונות אדם או לקפח נושה של החברה, או נטילת סיכון בלתי סביר באשר ליכולת החברה לפרוע את חובותיה.
| ההתנהלות | מחזקת את ההפרדה | מסכנת את ההפרדה |
|---|---|---|
| כספים | חשבון בנק נפרד לחלוטין, משיכות מתועדות כשכר או כדיבידנד | ערבוב בין כספי החברה לכספי הבעלים, משיכות שאינן מתועדות |
| ספרים | הנהלת חשבונות מסודרת ודוחות כספיים במועד | ספרים חסרים או בלתי מעודכנים |
| התקשרויות | חוזים בכתב בשם החברה, בחתימה מורשית | הסכמים בעל פה או חתימה אישית ללא ציון החברה |
| מצב פיננסי | בחינת יכולת פירעון לפני נטילת התחייבות חדשה | נטילת התחייבויות ביודעין שאין כיסוי להן |
אזהרה: הרמת מסך אינה תיאורטית. היא עולה בעיקר כאשר החברה נקלעת לקשיים והנושים מחפשים כיס עמוק יותר. ההגנה הטובה ביותר ניתנת בזמן אמת, באמצעות הפרדה מלאה בין נכסי החברה לנכסי הבעלים, ולא בדיעבד. ראו גם: עורך דין חדלות פירעון: הפטר, הסדר חובות ושיקום.
חובות הדירקטור
דירקטור אינו רק בעל תפקיד. חוק החברות מטיל עליו חובת זהירות וחובת אמונים כלפי החברה. חובת האמונים מחייבת אותו לפעול בתום לב ולטובת החברה, להימנע מניגוד עניינים בין תפקידו לבין ענייניו האישיים, ולהימנע מניצול הזדמנות עסקית של החברה. חובת הזהירות מחייבת אותו לנקוט את האמצעים הסבירים לקבלת מידע לפני החלטה.
הפרת חובות אלה עלולה להוביל לאחריות אישית של הדירקטור, לתביעה מצד החברה או מצד בעלי מניות, ובמקרים מסוימים אף לאחריות פלילית לפי חיקוקים אחרים. בתחומים רגישים כמו הגנת הפרטיות ואבטחת מידע חשוב במיוחד לוודא שקיימים נהלים בכתב. ראו: אבטחת מידע ופרטיות דיגיטלית לעסקים בישראל: מדריך משפטי מקיף.
אתגרים בניהול שוטף
- עמידה ברגולציה. דיני עבודה, הגנת הצרכן, הגנת הפרטיות ורגולציה ענפית. הפרה עלולה לגרור עיצומים כספיים ותביעות. בהיבט העסקת העובדים ראו: עורך דין דיני עבודה: פיטורים, פיצויים וזכויות.
- סכסוכים פנימיים. מחלוקות בין בעלי מניות, בין דירקטורים ובין הנהלה. מנגנון הכרעה שנקבע מראש בתקנון או בהסכם המייסדים חוסך הליכים ארוכים.
- חוזים. ניסוח מדויק של הסכמי ספקים, לקוחות ומפיצים. כאשר ההתקשרות נעשית בערוץ דיגיטלי, יש לוודא שהחוזה תקף ואכיף. ראו: חוזה אלקטרוני: מדריך משפטי מקיף לתוקף ואכיפה.
- שכירות ונדל"ן עסקי. תנאי היציאה מהסכם השכירות הם מהסעיפים המשמעותיים ביותר לעסק. ראו: ביטול חוזה שכירות: כל מה שצריך לדעת.
מתי לפנות לייעוץ משפטי
בשלב ההקמה, לצורך בחירת מבנה ההתאגדות המתאים וניסוח מסמכי היסוד. במהלך הפעילות השוטפת, לצורך עסקאות משמעותיות, בדיקות נאותות לפני רכישה או מכירה, וניסוח הסכמי העסקה. בעת סכסוך, מוקדם ככל האפשר, שכן טיפול בשלב הראשון זול ומהיר בהרבה מהתדיינות מלאה. וכאשר החברה נקלעת לקושי תזרימי, לפני שנוצרות התחייבויות חדשות שאין להן כיסוי.
מקימים חברה או מנהלים סכסוך בין בעלי מניות? מסמכי היסוד ומנגנוני ההכרעה שנקבעים בהתחלה הם שקובעים את התוצאה בהמשך. לבדיקת המקרה שלכם: עורך דין משפט אזרחי: חוזים, לשון הרע ותביעות.
שאלות ותשובות
מתי החברה הופכת לאישיות משפטית נפרדת?
מרגע רישומה אצל רשם החברות וקבלת תעודת ההתאגדות. מאותו רגע החברה יכולה להתקשר בחוזים, להחזיק נכסים, לתבוע ולהיתבע בשמה שלה, בנפרד מבעלי מניותיה.
מהי הרמת מסך ומתי בית המשפט מורה עליה?
הרמת מסך היא ייחוס חוב של החברה לבעל מניה בה. סעיף 6 לחוק החברות, התשנ"ט-1999, מאפשר זאת כאשר בנסיבות העניין צודק ונכון לעשות כן, ובהתקיים שימוש באישיות המשפטית הנפרדת באופן שיש בו כדי להונות אדם או לקפח נושה, או נטילת סיכון בלתי סביר ביחס ליכולת החברה לפרוע את חובותיה.
האם צריך הסכם מייסדים אם יש תקנון?
התקנון והסכם המייסדים ממלאים תפקידים שונים. התקנון הוא מסמך פומבי המסדיר את יחסי החברה עם העולם ואת כללי הממשל התאגידי. הסכם המייסדים הוא הסכם פרטי בין השותפים, והוא המקום להסדיר יחסי אמון, תרומות, מנגנוני יציאה ואיסורי תחרות.
מה ההבדל בין דירקטור למנהל?
הדירקטוריון קובע מדיניות ומפקח על הנהלת החברה. המנכ"ל וההנהלה אחראים לניהול השוטף. על שניהם חלות חובות אמונים וזהירות, אך היקף האחריות והדיווח שונה, ולכן חשוב שהגדרות התפקיד יהיו כתובות וברורות.
האם בעל מניות יכול לצאת מהחברה מתי שירצה?
הדבר תלוי בתקנון ובהסכם המייסדים. אם לא נקבע מנגנון יציאה, מכירת מניות בחברה פרטית עלולה להיות מורכבת מאוד, בין היתר בשל זכויות סירוב ראשון והיעדר שוק למניות. זו הסיבה המרכזית לקבוע מנגנון יציאה מראש.
מה עושים כשהחברה אינה מצליחה לפרוע חובות?
יש להימנע מנטילת התחייבויות חדשות ולפנות מיד לייעוץ. חוק חדלות פירעון ושיקום כלכלי, התשע"ח-2018, מציע מסלולי שיקום והסדר חוב לצד הליכי פירוק. פעולה מוקדמת מגדילה את סיכויי השיקום ומצמצמת את החשיפה האישית של נושאי המשרה.
סיכום
ניהול חברה מסחרית נשען על שלושה יסודות: מסמכי יסוד מדויקים, הפרדה מוחלטת בין נכסי החברה לנכסי הבעלים, ותיעוד מסודר של כל התקשרות והחלטה. אלה בדיוק היסודות שבית המשפט בוחן כאשר עולה טענת הרמת מסך או טענה להפרת חובות דירקטור. השקעה בהם מראש זולה בהרבה מהתדיינות בדיעבד.
הערה משפטית: מאמר זה מוגש כשירות לציבור ומהווה מידע כללי בלבד. אין באמור בו משום ייעוץ משפטי, חוות דעת או תחליף לייעוץ פרטני הבוחן את נסיבותיו המיוחדות של כל מקרה. אין להסתמך על המידע שבמאמר בלי לקבל ייעוץ מעורך דין מוסמך.
